Fiqh islamique > Pernikahan dan keluarga > Hadhanah > Apakah hak asuh gugur jika ibu menikah lagi?
Sommaire :
Diperbarui pada 06 Oktober 2026 pukul 22.50
Bagian ini termasuk dalam berkas lengkap: Lihat semua bagian.
Fuqaha berbeda pendapat tentang ibu yang telah diceraikan lalu menikah lagi, sementara ayah ada: apakah hak asuhnya gugur atau tidak? Mayoritas ahli ilmu, ulama Hanafi, Maliki, Syafi'i, dan Hanbali dalam mazhab (bahkan Ibnu al-Mundzir dan lainnya meriwayatkan ijmak), berpendapat bahwa ketika ibu menikah lagi, hak asuhnya gugur, berdasarkan hadis yang telah dikutip: «Engkau lebih berhak atasnya selama engkau belum menikah»; dan karena setelah menikah lagi ia tersita oleh hak-hak suami sehingga mengabaikan pengasuhan, yang menjadi milik ayah; dan karena kemanfaatannya menjadi milik orang lain: ia saat itu seperti budak.
Imam Ibnu al-Mundzir (rahimahullah): seluruh orang yang pendapatnya kami pegang dari ahli ilmu berijmak bahwa ibu tidak memiliki hak apa pun atas anak ketika ia menikah lagi (al-Isyraf, 5/171; al-Ijma', 394). Imam Ibnu Hubairah (rahimahullah): mereka sepakat bahwa hak asuh ibu gugur ketika suaminya mencampurinya (al-Ifshah, 2/214). Imam al-Khaththabi (rahimahullah): mereka tidak berselisih bahwa ibu lebih berhak atas anak kecil daripada ayah selama ia belum menikah lagi; setelah menikah lagi, ia tidak lagi memiliki hak asuh apa pun; jika ia memiliki seorang ibu, ibulah yang menggantikannya, lalu nenek-nenek dari pihak ibu, selama masih ada salah satunya (Ma'alim as-Sunan, 3/283).
Imam Ahmad, dalam satu riwayat, berpendapat bahwa hak asuh atas anak perempuan saja tidak gugur sekalipun ibu menikah lagi, sedangkan untuk anak laki-laki, hak ibu gugur karena pernikahannya kembali. Riwayat tentang anak perempuan itu kemudian berselisih: hingga usia tujuh tahun, menurut satu riwayat, dan hingga haid maupun lainnya, menurut riwayat kedua. Demikian pula pendapat al-Hasan al-Bashri dan Ibnu Hazm, tanpa pembatasan: hak asuh tidak berpindah maupun gugur dari ibu karena pernikahannya, baik anak itu laki-laki maupun perempuan; dan mereka berdalil dengan yang diriwayatkan Nafi' bin 'Ujair dari ayahnya dari 'Ali (radhiyallahu 'anhu):
Zaid bin Haritsah berangkat ke Makkah dan kembali membawa putri Hamzah. Ja'far berkata: aku yang akan mengasuhnya, aku lebih berhak atasnya: ia putri pamanku dan bibinya ada di rumahku, dan bibi seperti seorang ibu. 'Ali berkata: aku lebih berhak atasnya: ia putri pamanku dan putri Rasulullah shallallahu 'alaihi wa sallam ada di rumahku, dan ia (istriku) lebih berhak atasnya. Zaid berkata: aku lebih berhak atasnya: aku berangkat menuju kepadanya, aku berpergian dan aku membawanya kembali.
Nabi shallallahu 'alaihi wa sallam keluar dan, setelah menyebutkan sebuah hadis, bersabda: adapun anak perempuan ini, aku memutuskannya untuk Ja'far: ia akan bersama bibinya, dan bibi seperti seorang ibu.
Hadis sahih diriwayatkan oleh Abu Dawud (2278)
Ia lalu memutuskannya kepada bibi padahal bibi itu sudah menikah, dan bersabda: «Bibi seperti seorang ibu»: dalil bahwa ibu tidak kehilangan hak asuhnya atas anak perempuan dengan menikah lagi (al-Mughni, 8/194).
Allah Yang Maha Tinggi juga berfirman:
«Ibu-ibu menyusui anak-anaknya dua tahun penuh.»
Surah Al-Baqarah, 233
Isi ayat: ia menetapkan bahwa ibu berhak menyusui anak kecilnya, dan tidak pernah datang teks sahih apa pun yang menunjukkan bahwa haknya atas pengasuhan gugur jika ia menikah lagi. Demikian pula firman-Nya:
«(Dan diharamkan atasmu) istri-istri tiri kalian yang berada dalam rumah-rumah kalian, yang lahir dari istri-istri kalian.»
Surah An-Nisa, 23
Dan hadis yang diriwayatkan al-Bukhari dari Anas (radhiyallahu 'anhu), yang berkata:
Rasulullah shallallahu 'alaihi wa sallam tiba di Madinah tanpa seorang pelayan pun. Abu Thalhah menggenggam tanganku lalu membawaku kepada Rasulullah shallallahu 'alaihi wa sallam, dan berkata: wahai Rasulullah, Anas adalah anak laki-laki yang cerdas, biarlah ia melayani engkau. Maka aku melayaninya saat bepergian maupun menetap: tidak pernah beliau berkata tentang sesuatu yang telah kuperbuat: mengapa engkau memperbuatnya demikian? maupun tentang sesuatu yang tidak kuperbuat: mengapa engkau tidak memperbuatnya?
Diriwayatkan oleh al-Bukhari (2616)
Tidak ada, dalam pengawasan dan perlindungan, perbedaan antara anak tiri dari istri dan anak tiri dari suami; anak tiri bahkan, secara umum, lebih menyayangi dan lebih tidak berbahaya daripada anak tiri perempuan; yang dipegang dari semua itu adalah terlebih dahulu agama, kemudian kebaikan dunia. Ketika Rasulullah shallallahu 'alaihi wa sallam menikahi Ummu Salamah, beliau mengukuhkan putrinya Zainab dalam asuhannya, dan memberikan pengasuhan putri Hamzah kepada bibinya, yang beliau nikahkan kepada Ja'far bin Abi Thalib (radhiyallahu 'anhu), sebagaimana telah datang (al-Mabshuth, 5/207; al-Mudawwanah al-Kubra, 5/361; Bidayah al-Mujtahid, 2/43; al-Hawi al-Kabir, 11/504; al-Muhadzdzab, 2/169; al-Bayan, 11/276-277; al-Muhalla, 10/504; al-Mughni, 8/194-195).
Ibnu Qudamah (rahimahullah) berkata: ketika ibu menikah lagi, hak asuhnya gugur. Ibnu al-Mundzir berkata: seluruh orang yang pendapatnya kami pegang dari ahli ilmu berijmak tentang itu; Syuraih memutuskan demikian, dan itu pendapat Malik, asy-Syafi'i, dan ahli ra'yi; diriwayatkan dari al-Hasan bahwa pernikahan tidak menggugurkannya. Muhanna meriwayatkan dari Ahmad: jika ibu menikah lagi padahal anaknya masih kecil, anak itu direbut darinya; ia ditanya: apakah anak perempuan seperti anak laki-laki? Ia berkata: tidak, anak perempuan tetap bersamanya hingga tujuh tahun.
Yang tampak dari perkataan itu adalah pernikahan kembali ibu tidak merebut pengasuhan anak perempuan padahal merebutnya dari anak laki-laki. Alasan itu kembali kepada yang diriwayatkan tentang 'Ali, Ja'far, dan Zaid bin Haritsah, yang saling berebut pengasuhan putri Hamzah: 'Ali berkata: ia putri pamanku dan aku telah mengambilnya; Zaid berkata: ia putri saudaraku, karena Rasulullah shallallahu 'alaihi wa sallam telah mengikrarkan persaudaraan antara Zaid dan Hamzah; Ja'far berkata: ia putri pamanku dan bibinya ada di rumahku. Rasulullah shallallahu 'alaihi wa sallam bersabda: «Bibi seperti seorang ibu», lalu menyerahkannya kepadanya: Abu Dawud meriwayatkannya dengan lafal yang dekat dengan makna ini; beliau memberikan pengasuhannya padahal ia telah menikah.
Riwayat pertama itulah yang benar, dan Ibnu Abi Musa berkata akan diperlakukan demikian, berdasarkan sabda Rasulullah shallallahu 'alaihi wa sallam kepada perempuan itu: «Engkau lebih berhak atasnya selama engkau belum menikah»: karena dengan menikah lagi, ia tersita oleh hak-hak suami sehingga mengabaikan pengasuhan, yang menjadi milik ayah, dan kemanfaatannya menjadi milik orang lain: ia seperti budak. Adapun putri Hamzah, beliau tidak memutuskan pengasuhannya kepada bibinya kecuali karena suami bibi itu termasuk ahli kelas pengasuhan, dan tidak ada yang menyamainya dalam kecocokan kecuali 'Ali; dan Ja'far diutamakan karena istrinya termasuk ahli kelas pengasuhan: ia lebih diutamakan. Maka setiap perempuan yang menikah dengan laki-laki ahli kelas pengasuhan, seperti nenek yang menikah dengan kakek, tidak kehilangan pengasuhannya: suami memang berbagi kebapakan dan kasih sayang kepada anak, dan saat itu ia seperti ibu yang menikah dengan ayah.
Jika dua paman dari pihak ayah berebut pengasuhan dan salah satunya menikah dengan ibu maupun bibi, ia diutamakan, berdasarkan hadis putri Hamzah; dan demikian pula dua agnat yang setara yang salah satunya menikah dengan perempuan ahli kelas pengasuhan: ia diutamakan karena itu (al-Mughni, 8/194-195; Manar as-Sabil, 3/208-209).
Mereka kemudian berselisih: apakah hak asuh gugur sejak akad maupun sejak pencampuran? Ulama Hanafi, Syafi'i, dan Hanbali dalam mazhab berpendapat bahwa hak asuh ibu gugur sejak akad, berdasarkan sabda Nabi shallallahu 'alaihi wa sallam: «Engkau lebih berhak atasnya selama engkau belum menikah», padahal pernikahan sudah ada sebelum pencampuran; karena dengan akad, suami memperoleh kemanfaatan istrinya dan berhak menghalanginya mengasuh anaknya: maka haknya hilang seakan-akan ia telah dicampuri. Ulama Maliki (dan ini kemungkinan yang dicatat Ibnu Qudamah) berpendapat bahwa hak asuhnya gugur sejak pencampuran: justru itulah yang menyibukkannya sehingga mengabaikan pengasuhan. Ibnu al-Qayyim (rahimahullah) berkata: perkataannya «selama engkau belum menikah» diperselisihkan: apakah menyasar akad semata, maupun akad disertai pencampuran?
Dua pendapat tentang itu. Pertama: dengan akad semata, hak asuhnya hilang, pendapat asy-Syafi'i dan Abu Hanifah: karena dengan akad, suami memperoleh kemanfaatan kenikmatan dan hak menghalanginya mengasuh anak. Kedua: hak asuhnya tidak hilang kecuali dengan pencampuran, pendapat Malik: justru pencampuran yang mewujudkan kesibukannya sehingga mengabaikan pengasuhan. Hadis menampung keduanya, dan yang paling tampak adalah gugurnya hak asuhnya pada akad: ia saat itu dalam keadaan kesibukan yang mengabaikan anak dan persiapan pencampuran, maka ia dilepas sesuai itu.
Itu pendapat mayoritas (Zad al-Ma'ad, 5/454; al-Mughni, 8/194-195; al-Fawa'ih ad-Dawani, 2/66, dan rujukan-rujukan sebelumnya).
Ulama Maliki terlebih dahulu: jika wali anak yang diasuh mengetahui bahwa pengasuhnya telah menikah lagi dan suaminya telah mencampuri pernikahan itu, dan ia diam tentang itu selama setahun maupun lebih, ia tidak lagi dapat mengambil anak itu dan tidak lagi berhak merampasnya darinya: ia memang, dengan diamnya itu, dihitung telah menggugurkan haknya, karena diamnya dengan sadar selama lamanya itu membuktikan ia telah meninggalkan hak itu (at-Taj wa al-Iklil, 3/262; Syarh Mukhtashar Khalil, 4/213; asy-Syarh al-Kabir dengan ad-Dasuqi, 3/513; Tahrir al-Mukhtashar, 3/445).
Kedua: ibu menikahi kerabat anak yang pernikahannya dengannya haram (mahram karena nasab). Umumnya fuqaha, ulama Hanafi, Maliki dalam mazhab, Syafi'i menurut pendapat paling benar, dan Hanbali, menegaskan bahwa jika ibu menikahi kerabat mahram anak, seperti paman dari pihak ayah bagi anak laki-laki maupun anak paman dari pihak ayahnya, maupun kakek menikahi nenek, haknya atas pengasuhan tidak gugur: orang yang dinikahinya memang memiliki hak atas pengasuhan, dan kasih sayangnya kepada anak mendorongnya menjaga anak itu, sehingga keduanya saling bekerja sama dalam menanggungnya, seperti pernikahan ayah: tidak ada kecuekan yang mungkin timbul dari mereka, karena penghalangnya adalah kerabat itu sendiri, sumber kasih sayang. Nabi shallallahu 'alaihi wa sallam bahkan memutuskan pengasuhan putri Hamzah kepada bibinya padahal bibi itu menikah dengan sepupu dari pihak ayah ayahnya, berdasarkan hadis Nafi' bin 'Ujair yang dikutip di atas (hadis sahih diriwayatkan Abu Dawud, 2278).
Ulama Syafi'i bertentangan dengan pendapat paling benar, dan sebagian ulama Maliki, berpendapat bahwa haknya dibatalkan, karena tersibukkan oleh suaminya: ia saat itu tidak lagi berhak atas pengasuhan dan seperti orang asing. Al-Khatib asy-Syirbini (rahimahullah) berkata: tempat perdebatan adalah ketika suami yang ia nikahi menerima ia mengasuh anak itu; jika tidak, hak asuhnya gugur secara mutlak: ia memang berhak menghalanginya darinya (Mughni al-Muhtaj, 5/195-196; lihat juga Bada'i' ash-Shana'i', 4/42; al-Ikhtiyar, 4/17; at-Taj wa al-Iklil, 3/262; Syarh Mukhtashar Khalil, 4/213; asy-Syarh al-Kabir dengan ad-Dasuqi, 3/513; Tahrir al-Mukhtashar, 3/445; an-Najm al-Wahhaj, 8/302; Tuhfat al-Muhtaj, 10/252-253; al-Mughni, 8/194; al-Kafi, 3/384; al-Mubdi', 8/235).
Ulama Maliki menambahkan keadaan-keadaan di mana hak asuh tidak gugur. Mereka menegaskan bahwa hak asuh ibu yang menikah dengan orang asing tidak gugur dalam keadaan berikut:
Umumnya fuqaha menegaskan bahwa orang yang termasuk ahli kelas pengasuhan dan sah untuknya, yang hak asuhnya gugur karena hadirnya penghalang, maupun karena pengguguran hak oleh pemiliknya, kembali mendapat hak asuh ketika penghalang, seperti kegilaan maupun kefasikan, hilang, maupun ketika pengasuh telah menggugurkan haknya lalu kembali kepadanya dan menuntutnya: sebab pengasuhan memang tetap ada, dan ia hanya digantungkan oleh sebuah penghalang; setelah penghalang hilang, hak kembali melalui sebab asalnya. Ini titik yang disepakati umumnya fuqaha, kecuali satu pendapat Maliki yang akan diuraikan.
Ibnu Qudamah (rahimahullah) berkata: setiap kerabat yang dengan itu hak asuh diperoleh, jika sebuah penghalang menghalanginya, seperti perbudakan, kekufuran, kefasikan, kegilaan, maupun kecil, haknya kembali begitu penghalang hilang: budak yang dimerdekakan, kafir yang masuk Islam, fasik yang menjadi lurus, orang gila yang menjadi sehat akalnya, anak kecil yang mencapai dewasa, semuanya kembali mendapat hak asuhnya; karena sebabnya memang tetap ada, dan ia hanya digantungkan oleh sebuah penghalang: penghalang hilang, hak kembali melalui sebab asal yang menyertainya, seperti istri yang diceraikan yang haknya kembali (al-Mughni, 8/198).
Namun mereka berselisih tentang persoalan berikut.
Hak asuh ibu gugur karena pernikahan kembali; fuqaha kemudian berselisih: jika ia diceraikan maupun suaminya meninggal, apakah hak asuhnya kembali kepadanya untuk kedua kalinya? Kasus ini mengandung dua keadaan, sesuai perceraian itu bathul (tak dapat rujuk) maupun raj'ah (dapat rujuk). Keadaan pertama: perceraian bathul. Fuqaha berselisih: jika ibu diceraikan dengan perceraian bathul, apakah hak asuhnya kembali kepadanya untuk kedua kalinya?
Mayoritas fuqaha, ulama Hanafi, Syafi'i, Hanbali, dan sebagian ulama Maliki, berpendapat bahwa hak asuh kembali kepadanya ketika ia diceraikan maupun suaminya meninggal. Nabi shallallahu 'alaihi wa sallam memang mengaitkan gugurnya hak asuhnya dengan sebabnya dengan bersabda: «Engkau lebih berhak atasnya selama engkau belum menikah»: maka hak asuh kembali dengan perceraian, karena kaidah yang mapan dengan sebuah sebab hilang dengan hilangnya sebab itu; dan sebab gugurnya hak asuh adalah pernikahan: ketika ia diceraikan, sebab itu hilang dan kaidah itu hilang bersamanya, karena penghalang telah hilang, larangan gugur, dan haknya kembali: ia kembali diutamakan atas yang kurang diutamakan darinya, sebagaimana ia sebelumnya.
Yang menegakkan haknya atas pengasuhan memang adalah kerabat khususnya; penghalang pernikahan hanya terpikir di atasnya karena apa yang ditimbulkannya: hilangnya anak, tersibukkannya oleh hak-hak suami yang asing sehingga mengabaikan kepentingannya, dan pemeliharaan serta pendidikan anak dalam kenyamanan orang-orang asing dari kerabatnya, yang bagi mereka menjadi utang dan cela. Ikatan suami istri yang terputus oleh kematian maupun pemisahan, penghalang itu hilang, sebab tetap ada, dan akibatnya mengikuti. Gugurnya hak asuhnya karena pernikahan serupa dengan gugurnya karena kegilaan maupun kefasikan: ia kembali kepada haknya dengan sembuhnya kegilaan dan kembalinya kelurusan setelah kefasikan; demikian pula ia kembali dengan perceraian setelah pernikahan, kaidah yang dikaitkan dengan sebuah sebab yang menimbulkan gugurnya melalui hilangnya sebab itu.
Demikian pula setiap laki-laki ahli kelas pengasuhan yang tertimpa penghalang, seperti kekufuran, perbudakan, kefasikan, maupun kehidupan Badui: ia tidak memiliki hak asuh; jika penghalang-penghalang itu hilang, hak asuh mereka kembali, dan demikian pula pernikahan dan pembubarannya sama (Bada'i' ash-Shana'i', 4/42; al-Ikhtiyar, 4/17; al-Bahr ar-Ra'iq, 4/183; Hasyiyah Ibnu Abidin, 3/566; al-Hawi al-Kabir, 11/509-510; al-Bayan, 11/277-278; an-Najm al-Wahhaj, 8/304-305; Mughni al-Muhtaj, 5/196-197; al-Mughni, 8/189; Syarh az-Zarkasyi, 2/574; Zad al-Ma'ad, 5/452-453; al-Insaf, 9/425).
Ulama Maliki, dalam pendapat masyhur, berpendapat bahwa hak asuh tidak kembali kepada ibu jika ia diceraikan maupun suaminya meninggal; demikian pula jika ia menikah dengan akad yang tidak sah yang kemudian dibatalkan, maupun jika ia telah menggugurkan haknya atas pengasuhan: hak asuh tidak kembali kepadanya dan pengasuhan gugur selamanya. Dasarnya adalah sabda Nabi shallallahu 'alaihi wa sallam «selama engkau belum menikah» mengungkapkan batas waktu: hakmu atas pengasuhan dibatasi hingga saat engkau menikah; ketika ia menikah, ajal hak asuh berakhir, dan ia tidak kembali setelah habisnya ajalnya, sebagaimana ketika ajal berakhir karena dewasanya anak dan mencukupinya darinya (at-Taj wa al-Iklil, 3/265-266; Syarh Mukhtashar Khalil, 4/216-217; asy-Syarh al-Kabir dengan ad-Dasuqi, 3/517-518; Tahrir al-Mukhtashar, 3/449; Hasyiyah asy-Syawi, 6/188; Tafsir al-Qurthubi, 3/166; al-Qawanin al-Fiqhiyah, 1/149).
Fuqaha berselisih: jika istri diceraikan dengan perceraian yang dapat dirujuk, apakah hak asuh kembali kepadanya bahkan sebelum masa iddahnya selesai, maupun hanya setelah habisnya masa itu? Ulama Syafi'i dan Hanbali dalam mazhab berpendapat tidak ada perbedaan antara perceraian yang dapat dirujuk dan perceraian bathul: karena dengan talak ia telah membebaskan dirinya sendiri sebelum rujuk apa pun, dan menjadi karenanya, dalam hal kesediaan pengasuhan, seperti perempuan yang bebas dari segala ikatan, sebagaimana ia menjadi demikian dalam hal halalnya mengelola dirinya; jika suami merujuknya selama masa iddah, hak asuhnya gugur karena rujukan itu.
Ia juga telah diceraikan: haknya atas pengasuhan karena itu kembali seperti pada perceraian bathul; suami memang memisahkannya dari tempat tidurnya, tidak tersisa bagian baginya dan ia tidak memiliki kesibukan apa pun dari suami, dan pintu pembubaran pernikahan telah terbuka: ia saat itu seperti yang diceraikan bathul selama masa iddahnya. Sebaliknya jika ia kembali kepadanya (dengan rujukan) maupun bersumpah tidak menggaulinya (iila'), ia tidak lagi berhak atas pengasuhan, karena ikatan suami istri tetap ada baginya, berbeda dengan yang diceraikan yang dapat dirujuk.
Ulama Hanafi, al-Muzani di kalangan Syafi'i, dan Hanbali dalam satu pendapat, berpendapat bahwa dalam perceraian yang dapat dirujuk, hak asuh tidak kembali kecuali setelah habisnya masa iddah: karena rujukan tidak dicegah, kaidah-kaidah ikatan suami istri berlaku atasnya (Bada'i' ash-Shana'i', 4/42; al-Ikhtiyar, 4/17; al-Bahr ar-Ra'iq, 4/183; Hasyiyah Ibnu Abidin, 3/566; al-Hawi al-Kabir, 11/509-510; al-Bayan, 11/277-278; an-Najm al-Wahhaj, 8/304-305; Mughni al-Muhtaj, 5/196-197; al-Mughni, 8/189; Syarh az-Zarkasyi, 2/574; Zad al-Ma'ad, 5/452-453; al-Insaf, 9/425).
Tidak ada perselisihan di antara fuqaha, sebagaimana telah datang, bahwa ibu yang diceraikan suaminya dan belum menikah lagi lebih berhak atas anak. Mereka sepakat juga bahwa anak laki-laki kecil tidak memiliki pilihan di antara kedua orang tuanya sebelum mencapai usia mumayyiz, yaitu tujuh tahun; dan hak asuh ibu mapan hingga usia mumayyiz tanpa perselisihan di antara mereka (Jami' Masa'il, 3/426). Mereka kemudian berselisih tentang anak, laki-laki maupun perempuan, yang mencapai tujuh tahun, ketika kedua orang tua berebut pengasuhannya: apakah diberikan kepadanya pilihan antara ayah dan ibunya, sehingga ia pergi kepada yang ia kehendaki, maupun tidak diberikan, dan anak tetap bersama ibunya hingga dewasa, maupun hingga menikah bagi anak perempuan? Ini titik perselisihan di antara mereka.
Ulama Hanafi dan Maliki berpendapat anak tetap bersama ibunya dan tidak diberikan pilihan sebelum dewasa. Ulama Maliki berkata: anak laki-laki tetap bersama ibunya hingga ia dewasa, dan anak perempuan hingga ia menikah dan suaminya mencampurinya: anak perempuan memang membutuhkan perlindungan dan penghormatan lebih daripada anak laki-laki, dan dewasanya tidak menghapus kebutuhan itu, karena ia terpapar oleh para penikah, dan baru dewasa ia belum mengenal kepentingannya sendiri; para penikah, lagi pula, lebih memilih yang dilindungi ayah dan ibunya dan yang tidak meninggalkan pengasuhan dan perhatian mereka, daripada yang ditinggal sendirian: kemaslahatannya adalah hak asuh tetap berlaku atasnya (al-Ma'unah, 1/642; at-Taj wa al-Iklil, 3/258; asy-Syarh al-Kabir dengan ad-Dasuqi, 3/508; Tahrir al-Mukhtashar, 3/437).
Ulama Hanafi berkata: anak laki-laki tetap bersama ibunya maupun neneknya hingga ia mencukupi dirinya, makan sendiri, minum sendiri, berpakaian sendiri, dan berwudhu sendiri; setelah mencukupi dirinya, ia membutuhkan pendidikan dan pembentukan adab serta akhlak laki-laki, dan ayah lebih mampu mendidik dan membentuk. Ibu dan nenek lebih berhak atas anak perempuan hingga ia mencapai dewasa: setelah mencukupi dirinya, ia membutuhkan mengetahui adab-adab perempuan, dan perempuan lebih mampu di dalamnya; setelah dewasa, ia membutuhkan perlindungan dan penjagaan, dan ayah lebih kuat dan lebih mengarahkan di dalamnya.
Menurut Muhammad, anak perempuan diserahkan kepada ayah ketika mencapai usia keinginan (menikah), karena terwujudnya kebutuhan perlindungan.
Selain ibu dan nenek lebih berhak atas anak perempuan hingga ia mencapai usia di mana ia diinginkan: hak keduanya tidak diperoleh melalui kebapakan, melainkan selama si kecil membutuhkan pengasuhan; setelah mencukupi dirinya atas mereka, makna itu hilang (al-Hidayah, 2/38; al-Jawharah an-Nayyirah, 5/77-79; Thabyin al-Haqa'iq, 3/48; al-'Inayah, 6/185-186).
Ulama Hanafi dan Maliki berdalil menolak pilihan dengan yang diriwayatkan 'Amr bin Syu'aib dari ayahnya dari kakeknya 'Abdullah bin 'Amr, yang dikutip di atas: Nabi shallallahu 'alaihi wa sallam tidak memberinya pilihan. Memberikan pilihan kepada si kecil memang tidak bijaksana: didominasi keinginannya, ia condong kepada kesenangan langsung, kemalasan, keengganan dari kitab dan pembelajaran adab diri serta pokok-pokok agama, dan memilih yang terburuk dari kedua orang tua, yang mengabaikannya tanpa mendidiknya. Sahih pula bahwa Nabi shallallahu 'alaihi wa sallam memutuskan putri Hamzah kepada bibinya tanpa pilihan, padahal ibu lebih berhak darinya; dan makna itu mengukuhkannya: anak laki-laki memang telah melekat kepadanya, dan perpindahannya dari sisinya menyakitinya.
Adapun hadis Abu Hurairah (radhiyallahu 'anhu) yang dikutip untuk pilihan, yang disasar adalah pilihan demi yang dewasa: perempuan itu memang berkata: «ia telah bermanfaat bagiku dan telah memberiku minum dari sumur ayahku di Abi 'Inabah». Makna «ia telah bermanfaat bagiku» adalah: ia membuatku memperoleh penghasilan; sedangkan yang dewasa adalah yang mampu memperoleh penghasilan: dalil bahwa hadis menyasar pilihan demi yang dewasa, dan tentang ini kami berkata juga: si kecil, setelah dewasa, memilih. Ia tidak menyebutkan pemisahan pula: ia tampaknya tinggal bersama mereka, tidak tampakkah perkataannya: «suamiku hendak»; ia tidak akan mengatakannya jika ia tidak tinggal bersama mereka. Dan tidak ada dalam hadis itu dalil bahwa ia memilih pada usia tujuh tahun: usia tidak disebutkan di dalamnya (Bada'i' ash-Shana'i', 4/43-44; al-Jawharah an-Nayyirah, 5/78; Syarh Fath al-Qadir, 4/373; Thabyin al-Haqa'iq, 3/49; Ahkam al-Qur'an Ibnu al-'Arabi, 1/277-278; al-Istidzkar, 7/292).
Ulama Syafi'i berpendapat bahwa ketika seorang perempuan berpisah dari suaminya saat suaminya masih hidup padahal ada di antara mereka anak berusia tujuh tahun maupun lebih, yang mumayyiz, dan kedua orang tua berebut pengasuhannya, anak memilih di antara keduanya; salah satu yang ia pilih memperoleh pengasuhannya, anak laki-laki maupun perempuan sama dalam hal itu, berdasarkan yang diriwayatkan Abu Hurairah (radhiyallahu 'anhu):
Seorang perempuan datang kepada Rasulullah shallallahu 'alaihi wa sallam dan berkata: semoga ayah dan ibuku tebusan bagimu: suamiku hendak membawa pergi anak laki-lakiku, yang telah bermanfaat bagiku dan telah memberiku minum dari sumur ayahku di Abi 'Inabah. Suaminya datang dan berkata: siapa yang akan memperdebatkan putriku dariku? Nabi bersabda: wahai anak, ini ayahmu dan ini ibumu, genggamlah tangan yang engkau kehendaki. Ia menggenggam tangan ibunya, dan ibunya pergi bersamanya.
Hadis sahih diriwayatkan oleh an-Nasa'i (3496)
Namun pilihan di antara keduanya hanya mapan jika masing-masing dari keduanya layak untuk pengasuhan: jika salah satu dari keduanya budak, cacat, fasik, maupun kafir, tidak ada pilihan antara dirinya dan yang lain, karena ia tidak memiliki hak apa pun atas penanggungannya. Jika ia memilih keduanya, diputuskan di antara mereka dengan undian: keduanya memang tidak mungkin bersatu dalam mengasuhnya, dan tidak ada yang lebih utama atas yang lain, maka berundian menjadi wajib. Dan jika ia tidak memilih salah satunya, juga diputuskan dengan undian: karena ia tidak dapat ditinggal sendirian selama belum dewasa, karena ia akan hilang, dan tidak ada yang lebih utama atas yang lain: maka undian menjadi wajib. Jika ia memilih salah satu dari keduanya, diteliti: jika ia memilih ibunya, ia bersamanya pada malam hari, dan ayah mengambilnya pada siang hari lalu menyerahkannya ke sekolah maupun ke satu pekerjaan, karena tujuannya adalah bagi si anak, dan inilah baginya.
Jika ia memilih ayahnya, ia di rumahnya malam dan siang, tanpa ibunya dicegah menjenguknya: mencegahnya memang akan mendorong kepada kedurhakaan kepada orang tua dan memutus tali silaturahmi. Jika ia sakit, ibu lebih berhak merawatnya di rumahnya: karena saat sakit ia seperti si kecil, membutuhkan yang mengurusnya, maka ibu diutamakan baginya. Jika anak perempuan yang memilih salah satu dari keduanya, ia di rumahnya malam dan siang, dan yang lain tidak dicegah menjenguknya, tanpa berlama-lama maupun menetap: pemisahan kedua orang tua memang mengharamkan salah satunya menetap di rumah yang lain. Jika ia sakit, ibu lebih berhak merawatnya di rumahnya sendiri; dan jika salah satu orang tua sakit ketika anak bersama yang lain, ia tidak dicegah menjenguknya maupun menyaksikan kematian orang itu.
Jika ia memilih salah satu dari keduanya lalu diserahkan kepadanya, lalu memilih yang lain, ia dipindahkan kepadanya; dan jika ia kemudian kembali kepada yang pertama, ia dikembalikan kepadanya: pilihannya memang termasuk keinginan, dan ia boleh menghendaki tinggal bersama salah satu pada suatu saat, dan bersama yang lain pada saat lain: maka diikuti apa yang ia kehendaki, sebagaimana diikuti apa yang ia kehendaki makan dan minum. Dan jika ia tidak memiliki ayah, tetapi memiliki ibu dan seorang kakek, diberikan kepadanya pilihan: kakek memang bernilai ayah dalam pengasuhan si kecil, maka ia bernilai ayah dalam pilihan atas penanggungan (al-Muhadzdzab, 2/171-172; al-Bayan, 287, 290; an-Najm al-Wahhaj, 8/304-305; Mughni al-Muhtaj, 5/197).
Mazhab Hanbali serupa dengan mazhab Syafi'i bagi anak laki-laki: diberikan kepadanya pilihan jika ia mencapai tujuh maupun delapan tahun dan ia mumayyiz, ketika kedua orang tuanya berebut pengasuhannya; adapun anak perempuan, tidak diberikan kepadanya pilihan dan ia tetap bersama ayahnya. Dalil pilihan anak laki-laki pada tujuh tahun adalah hadis Abu Hurairah (radhiyallahu 'anhu) yang dikutip di atas, dan ijmak para Sahabat: diriwayatkan dari Umar (radhiyallahu 'anhu) bahwa ia memberikan pilihan kepada seorang anak laki-laki antara ayah dan ibunya (Ibnu Abi Syaibah dalam al-Mushannaf, 2/236, no. 19456, hadis sahih). 'Amarah al-Jurmi berkata: 'Ali membiarkan aku memilih antara ibu dan pamanku, dan aku berusia tujuh maupun delapan tahun (Ibnu Abi Syaibah dalam al-Mushannaf, 2/239, no. 19468, hadis sahih). Kisah-kisah ini termasuk masyhur dan tidak dibantah: keduanya bernilai ijmak.
Keutamaan dalam pengasuhan melekat pada anak, dan keutamaan diberikan kepada yang paling menyayangi, karena bagian si anak padanya lebih besar; kami mengukur kasih sayang menurut tanda-tandanya, selama ia tidak diukur dengan dirinya sendiri: ketika anak laki-laki mencapai derajat di mana ia mengungkapkan kecondongannya dan membedakan antara kehormatan dan sebaliknya, jika ia condong kepada salah satu orang tua, terbukti bahwa ia lebih lembut dan lebih menyayanginya, maka keutamaan diberikan kepadanya. Kami membatasinya pada tujuh tahun, karena itulah keadaan pertama di mana syariat memerintahkan menghadapkannya pada perintah shalat; dan ibu diutamakan selama masa kecilnya, karena kebutuhan menggendong dan menjamin pelayanannya, karena ia lebih ahli dan lebih mampu di dalamnya; setelah ia mencukupi dirinya dari itu, kedua orang tuanya menyamai satu sama lain karena kedekatannya kepadanya, dan pilihannyalah yang menang.
Jika ia memilih ayahnya, ia di rumahnya malam dan siang, agar dilindungi, diajari, dan dididik, tanpa ibunya dicegah menjenguknya, maupun ia menjenguk ibunya: itu memang akan mendorong kepada kedurhakaan kepada orang tua dan memutus tali silaturahmi. Jika ia memilih ibunya, ia di rumahnya pada malam hari, karena itulah waktu kembali ke tempat tinggal, dan di rumah ayahnya pada siang hari, agar dididik dan diajari dan tidak tersesat: siang memang waktu urusan dan penjalanan pekerjaan. Ketika ia memilih salah satu dari keduanya lalu diserahkan kepadanya, lalu memilih yang lain, ia dikembalikan kepadanya; dan jika ia kemudian kembali kepada yang pertama, ia dikembalikan kepadanya, dan demikian seterusnya setiap kali ia memilih salah satu dari keduanya: itu memang pilihan keinginan atas apa yang menenangkan hawa nafsunya sendiri, dan diikuti apa yang ia kehendaki, sebagaimana diikuti apa yang ia kehendaki makan dan minum; ia boleh menghendaki tinggal bersama salah satu pada suatu saat, dan bersama yang lain pada saat lain, maupun menghendaki kesetaraan di antara keduanya tanpa berpisah dari salah satunya.
Dan jika diberikan kepadanya pilihan dan ia tidak memilih salah satunya, maupun ia memilih keduanya, diputuskan di antara mereka dengan undian: karena tidak ada yang lebih utama atas yang lain, dan mereka tidak mungkin bersatu atas pengasuhannya; setelah diputuskan dengan undian, jika ia kemudian memilih yang lain, ia dikembalikan kepadanya: kami memang memberikan keutamaan pilihan keduanya atas yang pertama, karena undian hanyalah pengganti.
Adapun anak perempuan yang mencapai tujuh tahun, ia bersama ayahnya secara wajib hingga ia menikah: ayah memang lebih melindunginya dan lebih berhak atas perwaliannya, dekat dengan usia yang menjadikannya layak menikah, dan kepada ayahnyalah ia diminta menikah: ia walinya dan paling ahli kuf' (setara kedudukan); syariat, terakhir, tidak mendahului memberikan kepadanya pilihan, dan qiyas dengan anak laki-laki tidak sah: ia memang tidak membutuhkan yang dibutuhkan anak perempuan. Ayahnya, dan yang menyamai kedudukannya, mencegahnya berseorangan dengan dirinya, karena kekhawatiran atasnya: tidak dapat dijamin para perusak tidak menyusup kepadanya; ibunya tidak dicegah menjenguknya, maupun ia menjenguk ibunya, selama tidak ditakuti kerusakan; dan ia dicegah berseorangan dengannya jika ditakuti hatinya rusak.
Ibnu Qudamah (rahimahullah) berkata: anak perempuan bersama ibunya maupun ayahnya adalah di rumahnya malam dan siang: pendidikannya dan pembentukannya memang dilakukan di dalam rumah, seperti pengajaran memintal, memasak, dan semisalnya, dan ia tidak membutuhkan keluar darinya; salah satu dari keduanya tidak dicegah menjenguknya di rumah yang lain, tanpa suami tinggal sendirian dengan ibunya, tanpa berlama-lama maupun menetap: pemisahan antara keduanya memang mengharamkan salah satunya menetap di rumah yang lain; dan jika ia sakit, ibu lebih berhak merawatnya di rumahnya sendiri (al-Mughni, 8/191, 193; al-Kafi, 3/358; Syarh az-Zarkasyi, 5/571; al-Mubdi', 8/237; Kasyasyaf al-Qina', 5/589, 591; Mathalib Uli an-Nuha, 5/569-570; Manar as-Sabil, 3/212-213).
Syaikhul Islam Ibnu Taimiyah (rahimahullah) berkata: jika ayah tidak mampu melindunginya, maupun mengabaikannya karena sibuk dengannya maupun karena lemah agamanya, sedangkan ibu menjaga perlindungannya, ibulah yang diutamakan; demikian pula jika ia membiarkannya bersama madunya, yang tidak memperhatikan kemaslahatannya malah menyakitinya, sementara ibunya memperhatikan kemaslahatannya tanpa menyakitinya: pengasuhan di sini kepada ibu secara mutlak; dan bahkan jika diterima bahwa pilihan disyariatkan dan ia memilih ibunya, apa lagi yang ada selain itu? Perlu diketahui bahwa Syari' tidak memberikan teks umum yang mengutamakan salah satu orang tua tanpa syarat, maupun pilihan yang diberikan kepada salah satu orang tua tanpa syarat; dan para ulama sepakat bahwa yang bermusuhan, yang lalai, yang merusak, dan yang menyakiti tidak diutamakan atas yang baik, yang lurus, yang berbuat kebajikan, yang menunaikan kewajibannya (Majmu' al-Fatawa, 34/130, 132; al-Mustadrak 'ala Majmu' al-Fatawa, 5/85; Manar as-Sabil, 3/213-214).
Fuqaha berselisih tentang anak laki-laki maupun anak perempuan yang telah dewasa: di mana mereka tinggal? Apakah mereka berhak hidup sendiri, menetap di mana mereka kehendaki tanpa dipaksa tinggal bersama salah satu orang tuanya, maupun dipaksa tinggal bersama mereka? Tempat berdirinya fuqaha empat mazhab adalah anak muda yang dewasa dan sehat akalnya hidup sendiri, terpisah dari kedua orang tuanya, tanpa dipaksa menetap bersama salah satu dari mereka. Adapun anak perempuan, ia menurut ulama Hanafi, Maliki, dan Hanbali dipaksa menetap bersama salah satu dari kedua orang tuanya menurut rincian berikut; dan menurut ulama Syafi'i, ia hidup sendiri jika ia dapat dipercaya.
Adapun thayyib (perempuan yang pernah menikah), mayoritas membolehkannya hidup sendiri jika ia dapat dipercaya dan tanpa kekhawatiran atas dirinya.
Ulama Hanafi berkata: anak laki-laki, setelah dewasa dan berakal, boleh hidup sendiri: ayahnya tidak dapat menautkannya kepadanya tanpa pilihannya, kecuali ia perusak dan ditakuti atas dirinya: ayah boleh saat itu menautkannya kepadanya tanpa pilihannya, demi mempertimbangkan dirinya sendiri dan hartanya, karena setelah dewasa dan berakal, ayah tidak lagi memiliki kuasa apa pun atas hartanya, maupun atas dirinya; jika ia menjadi pemboros, ayah memiliki perwalian penjagaan atas hartanya, dan demikian pula ia boleh menautkannya kepadanya, baik untuk menjauhkan fitnah, maupun untuk menjauhkan aib dari dirinya sendiri, karena kerusakan anak memaparkan kepada cela. Adapun anak perempuan gadis, dibolehkan bagi ayahnya menautkannya kepadanya setelah dewasa, bahkan tanpa sepengetahuannya dan melawan kehendaknya, sekalipun ia dapat dipercaya: ia memang belum mengenal laki-laki maupun akal-akal mereka, maka kebohongan mereka ditakuti atasnya.
Adapun thayyib, jika ia dapat dipercaya dan tidak ditakuti fitnah atasnya, ayah tidak dapat menautkannya kepadanya: ia memang telah mengenal laki-laki dan akal-akal mereka, maka tenanglah hati atasnya dari kebohongan, dan perwaliannya telah gugur karena dewasa: tidak ada kebutuhan menahannya; jika ditakuti atasnya, ia boleh menautkannya kepadanya, sebagaimana telah dikatakan bagi anak laki-laki. Kakek bernilai ayah dalam hal ini; dan jika tidak ada baginya ayah maupun kakek, melainkan seorang saudara maupun paman, ia boleh menautkannya kepadanya jika ia bukan perusak; jika ia perusak, tidak dibolehkan baginya; dan itulah putusan bagi setiap agnat kerabat dekat mahram baginya.
Serupa dengan itu gadis yang sudah lanjut usia: jika ia memiliki akal dan pertimbangan dan tenang hati atasnya dari kerusakan, tidak ada yang lain selain ayah dan kakek dapat menautkannya kepadanya; dan jika ditakuti atasnya, kembali kepada saudara, paman, dan semisalnya di kalangan agnat untuk menautkannya kepadanya jika mereka bukan perusak; dan jika tidak ada baginya ayah maupun kakek maupun lainnya di kalangan agnat, maupun ada agnat perusak, kembali kepada hakim menelaah keadaannya: jika ia dapat dipercaya, ia membiarkannya hidup sendiri, sekalipun ia gadis maupun thayyib; jika tidak, ia menempatkannya bersama seorang perempuan yang dapat dipercaya dan amanah, yang mampu melindunginya: ia memang penjaga yang mapan atas kaum muslimin (al-Mabshuth, 5/212-213; Syarh Fath al-Qadir, 4/374; Thabyin al-Haqa'iq, 3/49-50; al-Jawharah an-Nayyirah, 5/78; al-Bahr ar-Ra'iq, 4/186).
Ulama Maliki berkata: anak perempuan bersama ibunya hingga ia menikah dan suaminya mencampurinya, dan ia tidak hidup sendiri; adapun anak laki-laki, ia memiliki hak itu setelah berakal (al-Ma'unah, 1/642; at-Taj wa al-Iklil, 3/258; asy-Syarh al-Kabir dengan ad-Dasuqi, 3/508; Tahrir al-Mukhtashar, 3/437).
Ulama Syafi'i berkata: ketika anak laki-laki menjadi dewasa dan berakal dan mencukupi dirinya sendiri, ia tidak dituntut menetap di rumah salah satu orang tuanya, sebagaimana ia tidak dituntut diberi nafkah: menetap memang mengikuti nafkah; jika mereka memintanya menetap di rumah mereka maupun di rumah salah satu dari mereka, menetap tidak wajib baginya: ia memang telah memperoleh kewenangan atas dirinya; tetapi dianjurkan baginya untuk tidak berpisah dari mereka, demi kesetiaan kepada kebaikan mereka dan takut durhaka kepada mereka, dan menetapnya bersama ayahnya lebih diutamakan daripada menetapnya bersama ibunya, karena kedekatan kejadian dan tolong-menolong dalam kewenangan serta kerja sama. Jika ia menolak tinggal bersama salah satu dari mereka, ia tidak dipaksa dan tidak berdosa, selama ia tidak keluar dari derajat kebaikan menuju durhaka.
Adapun anak perempuan yang telah dewasa, putusannya lebih berat: ia memang aurat yang diincar pandangan dan didahului prasangka; maka menimpa dirinya dan orang tuanya menjauhkan darinya tuduhan, yang tidak menimpa mereka bagi anak laki-laki. Maka lebih utama ia tidak berpisah dari salah satu orang tuanya jika keduanya baik, dan menetapnya bersama ibunya lebih diutamakan daripada menetapnya bersama ayahnya: ibu memang lebih mampu melindunginya dan lebih ahli dalam pengelolaannya, karena perempuan lebih mengenal daripada laki-laki adab-adab perempuan, sebagaimana laki-laki lebih mengenal daripada perempuan adab-adab laki-laki, karena kedekatan kejadian dan persamaan akhlak.
Jika ia berpisah dari kedua orang tuanya, keadaannya diteliti: jika prasangka hilang darinya karena perpisahannya, mereka tidak dapat membantahnya, meskipun lebih utama ia tidak meninggalkan ayah dan ibu yang baik; jika prasangka menyasar dirinya, kembali kepada kedua orang tuanya, demi perlindungannya, menjaganya dari apa yang menjauhkan prasangka, dengan menempatkannya bersama salah satu dari mereka maupun bersama orang yang dapat dipercaya dari keluarganya, dan perempuan lebih utama daripada laki-laki di dalamnya, demi kehati-hatian ekstra. Jika ia meminta menetap bersama salah satu orang tuanya dan yang itu menolak, diteliti: jika karena takut durhakanya kepadanya, ia dipaksa menetap bersama salah satu dari mereka; jika karena ingin terbebas dari beban biaya menetap, tidak ada satu pun dari keduanya dapat dipaksa, sebagaimana ia tidak dapat dipaksa atas nafkahnya, sementara meninggalkannya dibenci bagi mereka. Setelah menikah, ayah menjadi lebih berhak atasnya daripada keduanya.
Menjadi janda karena kematian suami maupun perceraian, keadaannya dalam hal hidup terpisah dari kedua orang tua, setelah janda, meringan: ia memang telah mengenal dan keluar dari keadaan pertama kali (keperawanan), maka hidup menyendiri tidak lagi dibenci baginya; dan jika muncul prasangka atasnya setelah janda, kedua orang tua menjawabnya (al-Hawi al-Kabir, 11/511; al-Bayan, 10/274).
Ulama Hanbali berkata: jika anak telah dewasa dan sehat akalnya, tidak ada lagi hak asuh atasnya: ia memang telah mencukupi dirinya dan mampu membereskan urusannya sendiri, maka wajib membubarkan perwalian atasnya, dan pilihan miliknya menetap bersama salah satu orang tuanya yang ia kehendaki, karena tidak mapan perwalian atasnya bagi salah satu dari mereka. Jika ia laki-laki, ia berhak hidup sendiri, mencukupi dirinya dari mereka, sementara dianjurkan baginya untuk tidak berpisah dari mereka dan tidak memutus kebaikannya kepada mereka. Jika ia perempuan, ia tidak berhak hidup sendiri, dan ayahnya berhak mencegahnya darinya: tidak dapat dijamin tidak menyusup kepadanya yang akan merusaknya dan menanggalkan aib kepadanya dan keluarganya; dan jika ia tidak memiliki ayah, kembali kepada walinya dan keluarganya mencegahnya darinya (al-Mughni, 8/191; al-Kafi, 3/386-387; Kasyasyaf al-Qina', 5/588).
Ibnu Taimiyah berkata lagi: ia diberi nafkah seukuran pengasuhannya, jika tanpa dirinya mereka tidak memiliki pengasuh pengganti: menurut pendapat kedua ini, tidak diberikan kepadanya apa pun di bawah nafkahnya. Dikatakan: jika ia menjadi janda demi mereka dan ia pengasuh yang mengurus mereka, nafkah penuh wajib baginya, sekalipun melebihi sewa: karena jika ia meninggalkan mereka untuk menikah, akan datang yang menafkahinya; maka tetapnya anak-anak dalam pandangan dan pelayanannya termasuk hak-hak si anak. Dan jika ia tidak menjadi janda demi mereka, maupun berusia yang tidak lagi menikah, ia hanya mendapat sewa, sekalipun lebih rendah dari nafkahnya. Dan menurut pendapat masyhur, pengasuh, ibu maupun lainnya, menerima makanan, pakaian, dan kebutuhan si anak, dari ayahnya, sesuai ijtihad penaksiran hakim maupun orang lain dengan mempertimbangkan keadaannya: per hari, per pekan, per bulan, dalam bentuk barang maupun uang.
Ayah tidak dapat berkata kepada pengasuh: «kembalikanlah ia kepadaku, biar ia makan di rumahku lalu kembali kepadamu»: di dalamnya ada mudarat bagi si anak dan kelalaian perlindungannya, dan ia tidak wajib menerimanya (at-Taj wa al-Iklil, 3/267; Mawahib al-Jalil, 5/477-478; Syarh Mukhtashar Khalil, 4/219; asy-Syarh al-Kabir dengan ad-Dasuqi, 3/520; Tahrir al-Mukhtashar, 3/451; Hasyiyah asy-Syawi atas asy-Syarh ash-Shaghir, 6/191).
Fuqaha berselisih tentang ibu pengasuh: apakah sewa rumah pengasuhan wajib dari harta si anak, dari harta ayahnya maupun penanggung nafkahnya? Maupun tidak ada yang wajib baginya dan ia membebani si ibu? Maupun ia wajib jika ibu tidak memiliki rumah, dan tidak jika ia memilikinya? Maupun sewa masing-masing wajib sepadan: sewa rumah anak yang diasuh dari hartanya maupun harta ayahnya, dan sewanya sendiri dari hartanya sendiri?
Mereka merincinya tentang itu.
Fuqaha Hanafi berselisih tentang kepada siapa sewa rumah dibebankan. Sebagian berkata: rumah pengasuh dibebankan kepada ayah. Ditanya kepada Abu Hafsh tentang perempuan yang menahan anak tanpa memiliki rumah sendiri: apakah ayah wajib memberi rumahnya dan rumah anaknya? Ia berkata: ya, ia wajib kedua rumah itu.
Ditanya kepada Najm al-A'immah al-Bukhari pendapat yang dipilih dalam persoalan ini: ia berkata: pendapat yang dipilih adalah rumah wajib baginya atas judul pengasuhan, dan Ibnu asy-Syihnah berpegang padanya. Pendapat lain di kalangan mereka: sewa wajib jika si anak memiliki harta, jika tidak ditanggung orang yang menanggung nafkahnya. Ibnu Wahban dan syaikhnya ath-Tharsusi memilih bahwa tidak ada rumah yang wajib bagi pengasuh. Ibnu Abidin (rahimahullah) berkata: kesimpulannya adalah pendapat yang kokoh adalah kewajiban sewa rumah, jika tidak si anak akan hilang jika pengasuh tidak memiliki rumah; tetapi jika ia memiliki rumah tempat ia dapat mengasuh si anak, yang tinggal bersamanya, sewa tidak wajib baginya, karena tidak ada kebutuhan si anak.
Tidak ada yang lebih memperhatikan kedua pihak: biarlah pendapat inilah yang diikuti (Hasyiyah Ibnu Abidin, 3/562; Tanqih al-Fatawa al-Hamidiyah, 1/408; al-Bahr ar-Ra'iq, 4/183).
Imam Abu Ja'far ath-Thahawi (rahimahullah) membahas sewa rumah bagi yang memiliki hak asuh atas si kecil, dan berkata: yang kami pelajari dari para sahabat kami yang berpendapat bahwa perempuan yang berhak atas pengasuhan si kecil tidak memiliki sewa rumah apa pun untuk diterima dari hartanya bagi rumah tempat ia mengasuhnya; itu juga pendapat Malik: sewa rumah memang hanya wajib baginya jika ia memiliki nafkah dari laki-laki itu, sedangkan yang ini, yang diceraikan bathul, tidak memilikinya; al-Laits berkata serupa. Sebagian lain berkata: sewa rumah pengasuhan dibebankan kepada si kecil, jika ia memiliki harta, jika tidak kepada yang menanggung nafkahnya; itu diriwayatkan dari asy-Syafi'i, tanpa kami menemukan riwayatnya (Mukhtashar Ikhtilaf al-'Ulama', 2/460-461).
Ulama Maliki berkata: rumah anak yang diasuh dibebankan kepada ayahnya dengan ijmak; berselisih tentang rumah ibu: apakah dibebankan kepada ayah maupun kepadanya sendiri? Pendapat al-Mudawwanah adalah rumah ibu juga dibebankan kepada ayah: itulah pendapat imam Malik; maka rumah pengasuh dan anak yang diasuh sekaligus dibebankan kepada ayah, tanpa ijtihad penaksiran, menurut mazhab al-Mudawwanah. Sahnun berkata: rumah si anak dibebankan kepada ayahnya; dan pengasuh menanggung apa yang menyangkut dirinya sendiri, sesuai ijtihad penaksiran hakim, dalam makna ia membagi di antara mereka: ia meletakkan misalnya separuh sewa rumah atas tanggungan ayah anak yang diasuh dan separuh lainnya atas tanggungan pengasuh, maupun sepertiga atas tanggungan ayah dan dua pertiga atas tanggungan pengasuh, maupun sebaliknya: yang menyangkut si anak membebani hartanya maupun ayahnya, dan yang menyangkut pengasuh membebaninya. Dikatakan juga: pembagian dilakukan per kepala, karena anak yang diasuh bisa lebih dari satu.
Adapun ulama Syafi'i, imam Ibnu Hajar al-Haithami (rahimahullah) ditanya tentang ibu pengasuh yang menagih sewa rumah tempat ia mengasuh anak-anaknya: apakah ayah wajib menyewa rumah maupun tidak? Apakah hak asuhnya gugur jika ia tidak memiliki rumah, maupun tidak? Apakah sewa rumah masuk ke dalam tanggungan pengasuhan, maupun tidak? Ia menjawab: ibu pengasuh, jika ia berada dalam perlindungan suami ayah, rumah menanggung dirinya; jika tidak, ia hanya mendapat upah pengasuhan, yang darinya ia menyewa rumah jika ia mau; dan hak asuhnya tidak gugur karena tidak memiliki rumah maupun sejenisnya (al-Fatawa al-Fiqhiyah al-Kubra, 4/216).
Syaikhul Islam Ibnu Taimiyah (rahimahullah) ditanya tentang seorang laki-laki yang tidak mampu menafkahi putrinya, jauh darinya: ia bersama ibunya dan neneknya, yang menafkahinya meskipun keduanya mampu, tanpa kewajiban apa pun membebaninya. Bolehkah mereka menarik kembali nafkah masa ia tidak mampu menafkahi? Dan apakah putusan mengikuti, dalam hal ketidakmampuannya, perkataannya jika ia tidak memiliki harta yang dikenal, maupun perkataan penuntut? Dan jika ia menetap di negeri tempat harta putrinya berada dan hendak membawa putrinya bersamanya dalam perjalanan menetap, pengasuhan kembali kepada ibunya saat itu?
Ia menjawab: adapun masa ia tidak mampu menafkahi, tidak ada nafkah yang membebaninya, dan yang membelanjakan pada masa itu tanpa izinnya tidak menarik kembali apa pun, tanpa perdebatan di kalangan ulama. Perdebatan hanya menyasar yang membelanjakan tanpa izin padahal nafkah wajib atas ayah: dikatakan saat itu pembelanja yang tidak mengharapkan balasan menarik kembali apa yang ia belanjakan, seperti dalam mazhab Abu Hanifah, asy-Syafi'i, dan Ahmad dalam satu pendapat; dan ia tidak dapat ditahan atas nafkah itu, maupun atas penarikan kembali, selama kewajiban tidak terbukti dengan kemampuannya; jika mereka berselisih tentang kemampuannya dan tidak ada harta yang dikenal padanya, putusan adalah perkataannya bersama sumpahnya. Jika ia menetap di negeri lain daripada negeri ibunya, pengasuhan miliknya dan bukan milik ibunya, meskipun ibu lebih berhak atas pengasuhan dalam satu negeri: dan itu juga mazhab keempat imam, dan Allah lebih mengetahui (Majmu' al-Fatawa, 34/103).
Ditanya juga kepada syaikhul Islam Ibnu Taimiyah (rahimahullah) tentang seorang laki-laki yang telah diceraikan memiliki dari istrinya seorang anak yang mencapai tujuh tahun, yang hendak ditanamkan kewajiban-kewajiban agama; ibunya telah menikah lagi, neneknya mengambilnya dalam pengasuhan, membekali penjaganya dengan bekal, lalu mereka bepergian bersamanya ke Iskandariyah, menyembunyikannya selama tujuh tahun; kemudian ditagih kepadanya kewajiban-kewajiban agama tahun-tahun yang lalu. Ia menjawab: jika seorang hakim telah memutuskan baginya, ibunya tidak dapat menyembunyikannya darinya; karena menyembunyikannya dalam keadaan itu, ia tidak dapat menagih kewajiban-kewajiban yang diwajibkan, maupun apa yang dibelanjakan atasnya dalam keadaan itu; dan Allah lebih mengetahui (Majmu' al-Fatawa, 34/104).